מי אחראי מבחינה חוקית על פעילות החברה בסין?

מבחינת החוק הסיני, מי שאחראי על פעילות החברה הוא הנציג הרשמי של החברה (The Legal person/ The Legal representative). זהו אחד התפקידים המשמעותיים שיש לאייש מיד עם הקמת חברה בסין. לפיכך, אין להקל ראש בבחירתו שכן התאמה מוצלחת תהיה קריטית ליציבות החברה ולהצלחתה בשוק הסיני. מה משמעות התפקיד? מהם תחומי אחריותו? ומהם גבולות הכוח והסמכות שלו על פעילות החברה בסין? חשוב לקרוא.

תפקיד הנציג הרשמי של החברה בסין

הנציג הרשמי הוא דמות מפתח בניהול העסק בסין. הוא העובד בעל הסמכות החוקית להתייצב מול הרשויות הסיניות, לממש מולן את סמכויות וחובות החברה, ועליו אף מוטלת חובת מתן הדיווח להן. אותו עובד משמש כאחד המנהלים בפועל של החברה, דמות מרכזית המעורבת ולוקחת חלק בכל הקשור לתפעול השוטף של החברה, מא' ועד ת', ובידיו גם סמכויות שעשויות לחרוץ את גורל החברה, לטוב ולרע.

תחומי אחריותו של הנציג הרשמי בסין

הנציג הרשמי שנושא באחריות החוקית של החברה בסין, מטביע את חותמו, תרתי משמע, בכל דבר ועניין המשקף את "מטרות החברה". לכן, תחומי האחריות שלו כוללים בין היתר שמירה על נכסי החברה, ייפוי כוח מטעם ובשם החברה, חתימה על חוזים והסכמי התקשרויות, הגשת דוחות וייצוג משפטי בפני גופי הרגולציה הסינית.

כוחו (הכמעט) בלתי מוגבל של הנציג הרשמי בסין

החוק הסיני לא מגדיר באופן ברור את כוחו, אולם על מנת להוציא לפועל את סמכותו, הנציג שנושא באחריות החוקית של החברה בסין מחזיק ב"חותמת אדומה" (Chop) משלו, המשמשת כחתימה רשמית ומחייבת. עניין זה מעניק לו כוח כמעט בלתי מוגבל. למעשה, ביכולתו להחליט באופן שרירותי מתי וכיצד להשתמש בחותמת, ובכך להשפיע על המשך תפקודה וגורלה של החברה.

יש לציין בעניין זה, כי מתוקף הצורך להחתים בחותמת אדומה כל מסמך רשמי, עלול להתעורר קושי בפיטורי נציג רשמי "סורר" שאינו משתף פעולה (למשל אם יסרב לחתום על מסמך פיטוריו).

ביטוי נוסף לכוחו הכמעט בלתי מוגבל של הנציג הרשמי הוא האפשרות לשמש בתפקיד כפול בחברה. למשל, הנציג הרשמי יכול גם לקבל על עצמו את תפקיד יושב ראש חבר הדירקטוריון או חבר דירקטוריון יחיד. אלו תפקידים שחובה לאייש כשרושמים חברה בסין, ולחברה אין הרשאה לפעול בלעדיהם. חברות קטנות ובינוניות עשויות למצוא את כפל התפקידים הזה קל וחסכוני יותר בהשוואה לגיוס של שני בעלי תפקידים שונים, אך חשוב לזכור שמצב זה מפקיד כמות אדירה של כוח בידי אדם אחד וכרוך בכך סיכון. הנציג הרשמי והחברה, היינו הך הם. פעולותיו של הנציג הרשמי מחייבות את החברה, כלומר, היא זו שתישא באחריות על פעולות תקינה או רשלנית של נציגה. כמו כן, פעולות החורגות מסמכויותיו של הנציג עשויות גם הן להשליך על החברה. לצד הנגדי יש זכות לטעון כי הנציג הרשמי פעל באופן שאינו הולם את תפקידו, ובכך להינצל מקנס, אולם לרוב הצד השני לא מכיר את תקנון החברה ולא מקבל גישה למסמכים שלה, ולכן לא יודע מתי ואיך חלה חריגה מסמכויות הנציג. יחד עם זאת, במקרה של חריגה מכללים, הנציג הרשמי יהיה חייב בדין גם באופן אישי.

האם אפשר להגביל את כוחו של הנציג הרשמי בסין?

אולי תופתעו לשמוע, אבל התשובה היא כן, וקיימות שתי דרכים עיקריות לעשות זאת:

1. מומלץ להגדיר באופן מפורש את תפקידו, אחריותו וכוחו של הנציג הרשמי בתקנון החברה.
2. על פי אחד מתיקוני חוק החברות הסיני משנת 2006 נדרשת החברה להקים גוף מפקח שתפקידו להשגיח על פעילותו של הנציג הרשמי הנושא באחריות החוקית של החברה בסין, ובמידת הצורך להגביל את סמכויותיו. גודלו של גוף זה משתנה בהתאם לגודל החברה.

למידע נוסף על הקמת חברה בסין, ניהול העסק בסין, סגירת חברה בסין וניהול רגולציות בסין, בקרו במדריך הרגולציות:

שיקולים לבחירת הנציג הרשמי של החברה בסין

בשל הכוח הרב המיוחס לו, בחירת הנציג היא משימה חשובה שיש להקדיש לה שיקול דעת ותשומת לב. כדאי לדעת שחוק החברות הסיני לא מחייב שהנציג הרשמי יהיה בהכרח סיני, או אפילו שיתגורר בסין, כך שיש מגוון אפשרויות לבחירה.

הברירה הטבעית של משקיעים זרים בבואם למנות נציג רשמי לחברה, היא לבחור בעובד קיים בחברה, לרוב מחברת האם, המכיר את תרבות החברה, מזוהה עם ערכיה ושניתן לסמוך עליו. יחד עם זאת, עובד כזה עשוי להיות חסר ניסיון בסין, ועומדים בפניו מכשולים רבים ברמה התרבותית, הלשונית ועוד. בנוסף, הנציג הרשמי יידרש להגיע לסין לבצע פעולות משמעותיות כגון פתיחת חשבון בנק, סגירת החברה במקרה הצורך או בעת משברים. עוד חשוב לציין כי בתקופות משבר, הרשויות הסיניות מטילות את כל האחריות על הנציג הרשמי שכן הוא הנושא באחריות החוקית של החברה בסין. יש סיכוי שנציג של חברה שהגיע לסין מחו"ל כדי לפתור משבר, יעוכב בסין עד סיום המשבר (במקרים מסוימים זה יכול לקחת גם חודשים).

אפשרות אחרת היא למנות עובד סיני, אלא שבמקרה זה העובד אמנם מעורה בשוק המקומי ובתרבות הסינית, אך הוא בדרך כלל לא מתמצא מספיק בתרבות הארגונית ובמדיניות החברה. זאת ועוד, בעת משבר, העובד המקומי עשוי לנצל את כוחו כנציג הרשמי על מנת לבצע פעולות שיגרמו נזקים לחברת האם.

לפיכך, בין אם מדובר בחברה מקומית בבעלות זרה (WFOE) ובין אם מדובר במיזם משותף סיני-זר (Joint Venture), יש לשקול בקפידה מי האדם המתאים ביותר לשאת באחריות החוקית של החברה בסין ולהיות נציגה הרשמי בהקשר זה.

PTL Group תוכל לסייע ולייעץ לכם בעת קבלת החלטה חשובה זו, כחלק ממערך השירותים בסין שאנו מציעים ללקוחותינו. רוצים לשמוע עוד? צרו קשר עוד היום ונשמח לסייע.